Главная страница
Навигация по странице:

  • Для коммерческого права таким предметом является правовое регулирование коммер- ческой, т. е. торговой, деятельности.

  • Коммерческое право России Пугинский Б.И Учебник 2003 -314с. Б. И. Пугинскийкоммерческоеправороссиимосква Юрайт 2003


    Скачать
    НазваниеБ. И. Пугинскийкоммерческоеправороссиимосква Юрайт 2003
    АнкорКоммерческое право России Пугинский Б.И Учебник 2003 -314с.pdf
    Дата25.03.2020
    Размер
    Формат файлаpdf
    Имя файлаКоммерческое право России Пугинский Б.И Учебник 2003 -314с.pdf
    ТипКнига
    #1261
    КатегорияЮриспруденция. Право
    страница1 из 20
      1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   20

    Б.И. Пугинский
    КОММЕРЧЕСКОЕ
    ПРАВО
    РОССИИ
    Москва • Юрайт • 2003

    УДК 34
    ББК
    П88
    Пугинский
    Коммерческое право России. - М.: Юрайт-Издат, 2003. - 314 с.
    ISBN 5-94879-079-7
    Книга, написанная
    Пугинским — видным российским правове- дом, доктором наук, профессором,
    кафедрой коммерческого права МГУ им. М.В. Ломоносова, представляет собой курс коммерческого права принципиально новой учебной дисцип- лины периода.
    Наряду с изложением теории предлагаются практические реко- мендации, освещается положительный опыт решения сложных юриди- ческих проблем.
    Издание рассчитано на студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов, а также юристов-практиков и пред- принимателей.
    34
    [о вопросам приобретения обращайтесь в ООО
    Тел.: (095) 744-00-12. E-mail:
    www.urait.ru
    ISBN 5-94879-079-7
    © Пугинский
    2000
    © О О О «Юрайт-Издат», 2003

    Содержание
    Введение 5
    Тема I. ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА КУРСА
    КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА 9
    Тема И. ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
    ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 18
    Тема III. СУБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОЙ
    ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 35
    ОБЪЕКТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА 48
    Тема V. ФОРМИРОВАНИЕ СТРУКТУРЫ И
    ИНФРАСТРУКТУРЫ ТОВАРНОГО РЫНКА 62
    VI. КОНКУРЕНЦИЯ В КОММЕРЧЕСКОЙ
    ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 81
    VII. ДОГОВОРЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ТОРГОВЫЙ
    ОБОРОТ 92
    VIII. СТРУКТУРА ДОГОВОРНЫХ СВЯЗЕЙ НО
    IX. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ 123
    X. ВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ ТОРГОВЫХ
    ДОГОВОРОВ 146
    Тема XI. ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ
    В ТОРГОВЛЕ 194
    Тема XII. ДОГОВОРЫ, СОДЕЙСТВУЮЩИЕ ТОРГОВЛЕ 220
    Тема XIII. РЕГУЛИРОВАНИЕ ПЕРЕВОЗОК ТОВАРОВ 243
    Тема XIV. ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
    В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ 262
    Тема XV. РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕШНЕТОРГОВЫХ
    ОТНОШЕНИЙ .279
    Тема XVI. ПРИЕМКА ТОВАРОВ И ЭКСПЕРТИЗА
    ИХ КАЧЕСТВА 300

    Введение
    Коммерческое право — принципиально новая дисцип- лина для правоведения послесоциалистического перио- да. Настоящая книга представляет собой один из первых опытов разработки проблем коммерческого права в со- временных условиях.
    Изучение российского коммерческого права начина- ется не на пустом месте и не в вакууме. В России обуче- ние коммерческому праву велось уже с середины XIX в.
    Более того, в соответствии с императорским Уставом университетов 1884 г. в каждом университете были об- разованы кафедры торгового права. Их деятельность была прекращена после революции г. В период нэпа было издано несколько книг по торговому праву, но за- тем и книги, и само понятие торгового права были изъя- ты из употребления вплоть до последних лет.
    К настоящему времени ситуация выглядит так. Име- ются дореволюционные отечественные труды по ком- мерческому праву (в частности, несколько лет назад был переиздан «Учебник торгового права» Г.Ф.Шершене- вича — интересно написанная и поучительная книга),
    но все эти труды базируются на законодательстве, кото- рое ушло в небытие. Они так же непригодны для рабо- ты, как в нынешнем году не годится календарь прошло- годний. Кроме того, книги эти, написанные век назад,
    выражают во многом устаревшие, архаичные представ- ления о праве, не учитывают изменений юридического инструментария, появившихся новых возможностей и способов применения правовых средств. Современные работы по российскому торговому праву являются еди- ничными.
    Что касается стран Запада, то там многие десятилетия,
    если не столетия, наряду с гражданским преподается
    право России торговое право. Существует мощное научное обеспече- ние торговой деятельности, в огромных количествах из- дается учебная и методическая литература. В последний период на русский язык переведено несколько дельных,
    хороших книг, написанных коммерциалистами. Можно назвать хотя бы французский учебник и
    Л.Лакура «Торговое право», вышедший в 1993 г., книгу
    М.Вуйи «Торговое право» и ряд других. Читать такие работы полезно. Российский торговый оборот — часть общемирового. Российское торговое право ориентирует- ся на западное, многое пытается воспринять из него.
    Проблема, однако, в следующем. Западное торговое законодательство и правовая наука отражают особен- ности торговой деятельности в условиях развитого товарного рынка. В России товарный рынок только фор- мируется. Поэтому переводная литература может ис- пользоваться нашими юристами в весьма ограниченном объеме.
    Представленный курс по основным идеям, направлен- ности и содержанию носит самостоятельный характер,
    является авторским. Это связано со следующими обсто- ятельствами. Нынешним юристам приходится действо- вать в совершенно особой обстановке. Ее отличительны- ми чертами служат: во-первых, разрушение единого народнохозяйственного комплекса, звенья которого были связаны административно-плановыми регулятора- ми, и, во-вторых, не очень успешные пока попытки со- здать рыночный уклад экономики. Это уникальная, не имеющая аналогов ситуация, причем, по-видимому, дол- госрочная.
    В силу названных причин коммерческое право в Рос- сии — это не возобновление или реконструкция пре- жнего торгового права после перерыва. Это

    Введение новая дисциплина, построенная на новых принципах,
    с новым содержанием и даже с изменившимся назва- нием.
    Хотелось бы отметить важность коммерческого права для решения стратегических задач построения российс- кого капитализма, определения целей, средств и методов деятельности различных структур в этом направлении.
    На обломках обнаружившей свою неэффективность со- циалистической системы хозяйства предстоит создать со- временный рыночный уклад, что невозможно без конк- ретных мер, которые должны осуществлять законодатель,
    органы управления и — главное — руководители и юридические службы фирм, чтобы производить необхо- димые товары и успешно сбывать их, налаживать ворно-хозяйственные связи. В настоящем курсе подроб- но разбираются эти вопросы.
    Имеется также необходимость в систематизированном виде изложить порядок правового регулирования торго- вого оборота. Само по себе это непростое дело. Трудно- сти здесь не только в традиционной для России множе- ственности нормативных актов и низком их качестве.
    Основная беда — бессистемность, отсутствие единых под- ходов и целостной последовательно проводимой концеп- ции. В курсе дается по мере возможности обобщенное представление об отечественном торговом праве.
    Обращая внимание на просчеты в законодательстве,
    регулирующем деятель- ность, а главное — на серьезнейшие их отрицательные последствия для страны, автор обосновывает необходи- мость комплексного решения соответствующих вопро- сов в кодифицированном акте типа Торгового кодекса
    России. На данном этапе представляется важным при- влечь внимание общества к данным проблемам, вызвать

    8
    право России широкую дискуссию с теми, кто не желал бы позитивных изменений в российской экономике.
    Есть еще одна задача. В наше время основное требо- вание к юристу предъявляется на конкретное знание, на умение правовыми средствами решать практические проблемы. Поэтому в курсе наряду с изложением тео- рии каждого вопроса предлагаются практические реко- мендации, освещается положительный опыт.

    I
    ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА КУРСА
    КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА
    Понятие коммерции и коммерческого права.
    2. Коммерческое право как наука и как учебная дис-
    3. Предмет регулирования коммерческого права.
    4. Содержание курса коммерческого права.
    Следует начать с названия курса, поскольку уже здесь коренятся серьезные расхождения и возникают основа- ния для недоразумений.
    Наша дисциплина именуется коммерческим правом.
    Своим содержанием она имеет изучение правового регу- лирования коммерческой, или, что одно и то же, торго- вой, деятельности.
    (лат.) — это торговля.
    Ошибки в применении данного термина допускаются в двух направлениях. Прежде всего распространено сме- шение коммерции и предпринимательства. Коммерцией зачастую называют всякое предпринимательство. Говорят о коммерческих банках, коммерческих поликлиниках,
    коммерческих учебных заведениях. Эта неточность коре- нится в новом Гражданском кодексе Российской Феде-
    (далее — ГК РФ). Так, ст. 50 ГК РФ предлагает разделять все организации на коммерческие и неком- мерческие, т. е. торгующие либо неторгующие.

    10
    Коммерческое право России
    Классификация юридических лиц по ГК РФ проти- воречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельнос- тью. В самом ГК РФ, в ст. 2, достаточно ясно пишется, что предпринимательство есть любая деятельность, направ- ленная на систематическое получение прибыли. Предпри- нимательство гораздо шире коммерции, поскольку при- быль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.
    Итак, ГК РФ проводит различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой дея- тельностью, нацеленной на получение прибыли. Поэтому,
    когда в гл. 4 ГК РФ все предпринимательские организа- ции называют коммерческими, подобное решение нельзя признать приемлемым. Известный русский философ
    А.А.Зиновьев отмечает такой феномен. Создавая пута- ницу в простейших исходных понятиях, некоторые груп- пы людей порождают непонимание и трудности у широких слоев общества, у тех, кому приходится пользо- ваться такими понятиями. Даже в юридической науке смешение предпринимательства и коммерции создало затруднения и противоречия.
    Есть многочисленные ошибки обратного свойства. Рос- сия сейчас покрыта, как сыпью, так называемыми коммер- ческими магазинчиками и палатками. Использование для их обозначения слова «коммерческий» совершенно невер- но. Магазин всегда является коммерческим, т. е. торговым,
    предприятием. И слово «коммерческий» здесь излишне.
    Если магазин не является коммерческим, если он не тор- гует, то это уже не магазин, а нечто иное.
    Теперь о том, почему наш курс называется коммер-
    ческое, а не просто торговое право. Причина в следую- щем.

    Тема I. Предмет и система курса коммерческого права
    В последние полвека в обучении наряду с дисципли- нами по отраслям права (уголовное, финансовое, трудо- вое и др.) получили распространение дисциплины, по- священные правовому регулированию той или иной отрасли либо подотрасли хозяйства. Например, в автодо- рожных вузах читается курс «Автотранспортное право».
    В нем скомпонован материал по регулированию деятель- ности автотранспорта: организационному построению,
    финансам и налогам, трудовым отношениям на транс- порте. Почти 50 лет на юридических факультетах ся курс «Колхозное право», где освещались вопросы де- ятельности сельхозартелей. И на Западе, и в России читаются курсы страхового, гостиничного, банковского права.
    Здесь скрывается серьезная проблема: как строить обучение? Нужно ли в юридическом образовании стро- го ограничиваться рамками отраслей права либо следу- ет исходить из потребностей отдельных отраслей хозяй- ства? Можно изучать предмет, метод регулирования,
    содержание нормативного материала одной, изолирован- но взятой, отрасли права. Вместе с тем можно комплекс- но изучать правовые вопросы отрасли или подотрасли экономики, рассматривать порядок ее регулирования од- новременно несколькими отраслями права: админист- ративным, гражданским, трудовым и др.
    Опыт показывает, что для обучения юристов целесо- образнее изучать отдельные отрасли права: их предмет,
    метод, содержание. Лишь для подготовки к работе в оп- ределенных областях полезно, причем уже на старших курсах, изучать комплексные юридические дисциплины.
    А вот для обучения неюристов более удобен второй под- ход — разбор комплексного регулирования отрасли хозяйства нормами разных отраслей права.

    12
    право России
    Подобная проблема возникает и при изучении тор- гового права. В торговых вузах и техникумах (коллед- жах) много лет читался курс «Право советской торгов- ли», ныне — «Торговое право». В нем всесторонне рассматривается правовое регулирование торговой отрас- ли — управление торговлей, ее финансирование,
    ности трудовых отношений, правила торговли и т. п. Со- вершенно обоснованно С. С. Алексеев в своей книге
    «Право: азбука — теория - философия» называет та- кое торговое право комплексным.
    В отличие от этого наш курс строится как отрасле- вая, а не как комплексная юридическая дисциплина. С
    целью отмежевания, отделения от комплексных разрабо- ток по торговле приходится использовать название «ком- мерческое право». Размежевание необходимо, поскольку коммерческое право имеет принципиально иное содер- жание, качественно отличается от того, что изучают в тор- говых вузах и училищах.
    Коммерческое право в содержательном отношении представляет собой подотрасль гражданского права, ведь торговый оборот — это часть имущественного оборота,
    регулируемого гражданским правом.
    Наряду с коммерческим правом как подотраслью гражданского права следует выделять и различать ком- мерческое право как науку и как учебную дисциплину.
    К сожалению, отличие науки от учебной дисциплины зачастую не отмечается. В чем их разница?
    Наука представляет собой вид деятельности по вы-
    работке теоретических знаний об объектах, процессах
    и явлениях действительности. Теоретическое знание —
    это особое представление, которое добывается на основе использования научных методов и средств. Полученные наукой сведения порой резко отличаются от ненаучного,
    или, как говорят, обыденного, взгляда на одни и те же

    Тема I. Предмет и система курса коммерческого права
    Коммерческому праву приходится решать множество новых и весьма сложных проблем, действовать в статусе науки. Некоторые из таких проблем будут отмечены в на- стоящей книге. А вот в системе юридического образования коммерческое право выступает уже в качестве учебной дис- циплины.
    Учебная дисциплина предназначена для целей обуче-
    ния, подготовки специалистов к практической работе.
    Учебные дисциплины формируются путем отбора теоре- тических положений, выработанных соответствующими а также путем обобщения практического опыта.
    Они не создают нового знания, а лишь обобщают уже имеющиеся знания в удобном для усвоения виде. Приме- ром может служить любой учебник или пособие по обуче- нию (в частности, учебники по стенографии, по автоделу).
    Каждая учебная дисциплина занимается своим опре- деленным предметом. Для коммерческого права таким
    предметом является правовое регулирование коммер-
    ческой, т. е. торговой, деятельности.
    Торговая деятельность, или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой со- вокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Сразу же возникают воп- росы о начальном и конечном пунктах движения товара и об участниках торговой деятельности. Это одни из узловых вопросов. Уже здесь коренятся принципиаль- ные расхождения позиций, взглядов на коммерческое право.
    Коммерцию в дореволюционной литературе по торго- вому праву рассматривали исключительно как посред- ническую деятельность между производителем и потре- бителем материальных благ. Так, по мнению
    Г.Ф.Шершеневича, центральная фигура, основной субъект торговли — это торговец-посредник или по-

    14
    право России средническая торговая фирма. Применять ли к возника- ющим отношениям нормы гражданского или торгового права — это зависит от участия в отношениях коммер- санта.
    На подобном понимании предмета основывается и со- временная теория торгового права западных стран. На деле, правда, коммерциалисты постоянно отходят от та- кого понимания, но на словах господствующей остается торгово-посредническая доктрина.
    Подобная концепция коммерческого права представ- ляется совершенно неприемлемой. Она сформировалась в прошлом и не учитывает современных реальностей. В
    результате людям навязываются устаревшие представ- ления, а юридическая наука и практика серьезно запаз- дывают в решении возникающих проблем.
    Бесспорен тот факт, что товары продают и покупают не только посреднические фирмы. Продавать, причем воз- можно выгоднее, должна каждая организация, изготовив- шая товар, иначе она не сможет существовать.
    Торговый оборот начинается не с акта покупки тор- говцем партии товара для последующих продаж, как ут- верждалось в прежней теории торгового права. Торго- вый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им продукта. Продажа созданного про- дукта представляет первый и необходимый этап продви- жения его к потребителю.
    будет акта продажи со- зданного продукта — не будет рыночных отношений.
    Возникает вопрос: в чем практическое значение такой позиции? Дело в том, что посредник может и не заку- пить товар у отдельных изготовителей или закупить лишь часть товара. Между тем для каждого предприя- тия важно обеспечить сбыт своего товара. Кроме того,
    товар может быть реализован без участия посредников,

    Тема I. Предмет и система курса коммерческого права и такие операции тоже образуют торговлю, товарное обращение.
    Данный вид деятельности требует исследований. Без выработки рекомендаций и оказания методической помощи изготовителям они сами не в состоянии нала- дить успешный сбыт своего товара. Именно неразрабо- танность указанных проблем, отсутствие у предприни- мателей навыков такой работы ведет к массовым и повсеместным фактам, когда созданный товар ется непроданным. В результате работники вместо денег получают заработную плату электролампочками, кастрю- лями или полотенцами.
    Таким образом, изучение товарного оборота должно начинаться с действий организаций-изготовителей, реа- лизующих созданный товар, а не с действий торговых посредников.
    В состав коммерческой деятельности так же следует включать акты приобретения товара потребителями.
    Крупнейшая группа приобретателей товара — это роз- ничные торговые организации. Наряду с ними потреби- телями выступают миллионы организаций, использую- щих материалы, оборудование, инвентарь для своих хозяйственных и предпринимательских целей. Потреби- телями являются не только производственные, но также многочисленные управленческие, учебные, медицинские,
    военные и иные организации.
    Регулирование закупок материальных и товарных ре- сурсов образует огромный клубок проблем. Материаль- ное и товарное снабжение служит условием нормальной деятельности любой организации.
    рит- мичного снабжения экономика обречена на неэффектив- ность и упадок. Здесь также требуются научно обосно- ванные правила и рекомендации.

    16
    Коммерческое право России
    Когда теория торгового права под влиянием вековой традиции замыкается на деятельности посреднических организаций, она автоматически исключает из своей сфе- ры вопросы сбыта а также вопросы матери- ального и товарного снабжения. В результате не получа- ют разработки внедрения в жизнь правила и приемы деятельности, отвечающие современным запросам, по- требностям общества. Сотни тысяч предпринимателей действуют без четких установок и рекомендаций.
    Итак, в качестве обязательных участков торгового
    оборота должны приниматься: 1) сбыт изготовителя- ми своих товаров; 2) затем деятельность посредничес- ких и оптовых торговых звеньев; 3) наконец, действия субъектов по приобретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами. Все эти участки, а не одни лишь действия оптовых торговцев составляют содержа- ние торговой деятельности и предмет регулирования коммерческого права.
    Характерно, что процесс розничной продажи товаров гражданам нигде и никогда не включается в предмет ре- гулирования коммерческого права. Это вовсе не свиде- тельствует о невнимании к гражданам. Оптовая торгов- ля и снабжение по своим целям, содержанию и правилам существенно отличаются от розничных сделок. Кроме того, розничная торговля достаточно полно регулируется гражданским законодательством и не нуждается в спе- циальном регулировании в коммерческом праве.
    Имеется еще одна, совершенно особая, теоретическая и практическая задача коммерческого права — право- вое содействие становлению российского товарного рын- ка. Не построив рынок, не создав необходимые основные звенья рыночной системы, нечего пытаться регулировать рыночные отношения.

    Тема I. Предмет и система курса коммерческого права
    Формирование структуры и инфраструктуры товар- ного рынка, налаживание устойчивых торгово-хозяй- ственных связей имеют решающее значение для преодо- ления нынешнего затяжного кризиса, для нормального развития экономики. От успешного решения этих задач,
    без преувеличения, зависит будущее страны. Названные проблемы с необходимостью должны включаться в пред- мет науки коммерческого права и сферу регулирования торгового законодательства.
    Таким образом, коммерческое право непосредственно связано с актуальными и жизненно значимыми про- блемами общества.

      1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   20


    написать администратору сайта